2019年6月21日頒布的《最高人民法院關于為設立科創板并試點注冊制改革提供司法保障的若干意見》（下稱《意見》）第6條規定：尊重科創板上市公司構建與科技創新特點相適應的公司治理結構。科創板上市公司在上市前進行差異化表決權安排的，人民法院要根據全國人大常委會對進行股票發行注冊制改革的授權和公司法第一百三十一條的規定，依法認定有關股東大會決議的效力?？苿摪迳鲜泄緸榫S持創業團隊及核心人員穩定而擴大股權激勵對象范圍的，只要不違反法律、行政法規的強制性規定，應當依法認定其效力，保護激勵對象的合法權益。《意見》在司法層面首次肯定了“同股不同權”的公司治理安排，本文就“同股不同權”情形下無形資產出資的稅務籌劃簡要分析如下。

一、無形資產投資入股概況

1、無形資產投資入股的法律規定

根據我國《企業會計準則》關于無形資產的定義，無形資產是指企業為生產商品、提供勞務、出租給他人，或為管理目的而持有的、沒有實物形態的非貨幣性長期資產。

無形資產可分為可辨認無形資產和不可辨認無形資產?？杀嬲J無形資產包括專利權、非專利技術、商標權、著作權、土地使用權、特許權等；不可辨認無形資產是指商譽。

無形資產具有廣義和狹義之分，廣義的無形資產包括貨幣資金、應收賬款、金融資產、長期股權投資、專利權、商標權等，因為它們沒有物質實體，而是表現為某種法定權利或技術。

但是，會計上通常將無形資產作狹義的理解，即將專利權、商標權等稱為無形資產。

《公司法》第二十七條規定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資;但是，法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。

對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規對評估作價有規定的，從其規定。

《公司登記管理條例規定》第十四條規定，股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資。

由此可見，股東無形資產出資的范圍得到了進一步的規范，無形資產可用于出資，但并不是所有的無形資產都可以用于出資，判斷無形資產是否可以用于出資的關鍵要素在于該無形資產是否可以進行價值衡量。

2、無形資產投資入股的相關程序要求

用于出資的無形資產需是對公司經營起到重要作用，能產生一定收益的無形資產，一般來說，為將來掛牌或者ipo需要，股東的無形資產出資需經過評估、所有權轉移等程序。

1)無形資產的評估程序

無形資產出資時應需要由第三方評估機構進行價值評估。評估一般首選“收益法”。收益法常用指標有收益額、收益期限和折現率。收益額是指由無形資產直接帶來的未來的超額收益。收益期限是指無形資產具有的實現超額收益能力的時間。

總體來說，用收益法進行評估只是一種預測，難免帶有主觀偏差。因此，如涉及無形資產出資的，保薦人在盡調時會對無形資產所涉及的收入部分進行調查，確保無形資產在評估的收益期限內實現了評估的收益價值。如果的確需要還會聘請具有證券及期貨資格的評估機構重新復核當時的評估結果。

如果評估出資的無形資產出資后，公司從來沒有使用過該無形資產，也即出資資產對公司沒有價值或不適用于公司經營，應由出資股東將賬面余額用等值貨幣或其他資產回購，對不實攤銷的部分再以等值貨幣或其他資產補足。

如果出資資產確實在有效使用或對公司經營非常必要，但沒有達到預期的收益價值，站在出資的時點上，很難說就是出資不實，這種情況，應先將無形資產全部做減值處理，再由原出資股東將減值補足，計入資本公積，將不實攤銷的部分再以等值貨幣或其他資產補足。

一般來說，在處理無形資產價值高估問題時，應做出相應說明，表示出資技術未能發揮原來估計的作用，作價偏高，經重新評估，股東協商調低作價或者由原股東補足作價偏高的部分，同時，應在相關的董事會、股東會或交易文本中統一口徑，以解釋為價值評估或客觀情況發生變化等方面的問題而非出資不實。由出資股東以貨幣形式予以補足的，為避免日后出現糾紛，無責任的其他股東還要同時出具書面承諾書，表示不再追究出資瑕疵或出資不實的股東的責任。

總之，對于無形資產價值問題的彌補措施，主要包括置換和補足，如果是無形資產的評估值遠超過資產的真實值，或者專利被覆蓋，也可以采取全額計提減值準備的方式，使凈資產保持持續真實性。

2）辦理財產轉移手續

對于無形資產出資，根據公司法，應辦理財產轉移手續，即需將無形資產所有權屬由股東變更為公司所有。有權屬登記的，應變更權屬登記證書上的所有權人；無權屬登記的，應將出資技術的相關資料移交給公司，由公司入賬。涉及非專利技術出資的，還需要以法定方式向公司交付該技術并保證公司在使用該技術上不存在障礙；涉及到以專利權和計算機軟件著作權出資的，還應關注其剩余保護年限及是否許可第三人使用的情況，以避免對公司的正常生產經營造成不利影響。

二、無形資產投資入股的優勢

1、招投標業務的優勢

在當今的市場經濟環境下，競爭日益激烈，企業必須在眾多競爭者里面脫穎而出。其中招投標業務就是最重要的一方面。注冊資金是對企業資本實力的體現，而無形資產投資入股不僅可以體現在注冊資本上面，也是企業技術實力的體現，如果達到一定條件還可以通過高新技術企業認定，這就更是一種技術實力的認可，同時也標志著企業在招投標中自身資質的體現，必將為中標帶來更大的砝碼與機會。

2、減輕貨幣增資壓力

目前，企業股東的增資主要為，貨幣增資和非貨幣增資兩種形式，運用無形資產增資可避免股東一次性籌集大額貨幣資金的壓力。并且在現行的法律法規框架下，增資也操作靈活，成本優化。

3、申請國家補貼與基金

當前，國家積極提倡大眾創新，萬眾創業，對高新技術企業特別重視，而無形資產是高新技術企業的重要標志。對企業未來獲取國家補貼和基金都起著相當重要的技術支撐作用。

三、無形資產投資入股的現狀

以科研成果為主體的無形資產投資入股現象，在雙創的經濟新常態下表現得日益活躍，當下，創業者普遍缺乏貨幣以及實物資本，需要以自己的知識產權、科技成果、創意、智力資本等無形資產從外部投資機構獲得投資與資助，他們往往通過興辦企業的方式將科技成果商業化，進而獲得利潤，并且利潤分配的方法大多以按出資比例的方式進行。

《公司法》放寬注冊資本登記條件，簡化登記事項和登記文件，有限責任公司股東認繳出資額、公司實收資本不再作為登記事項，公司登記時，不需要提交驗資報告，取消了對無形資產投融資出資比例不得超過70%的限制，這對科技成果產業化具有極大的推動和促進作用。隨著出資比例、出資內容政策的放開，以科研成果等無形資產投資入股必將成為投資領域的新常態。

無形資產在投資入股時程序簡化促進了科技成果轉化以及創業的熱情，但后續企業要想走的更遠，掛牌或者ipo時出資瑕疵問題就暴露出來了，特別是新三板掛牌企業中高新技術企業數量眾多，以專利、著作權、非專利技術等無形資產出資情形大量存在，相當部分企業存在無形資產出資方面的問題。在新三板項目操作過程中，券商、律師都會對無形資產出資進行詳細核查，如存在問題，均會要求規范。

通過整理并分析證監會對ipo申報企業涉及的無形資產出資問題提出的反饋意見不難發現證監會主要關注申報企業在歷史過程中以無形資產出資的占比要求，出資不實等出資瑕疵的常見現象，一般采用現金補足出資并運行一段時間的方法。如果不存在產權問題，且價值評估手續完備在發行審核過程中，原則上只要能夠解釋清楚該等問題形成的過程，并保證該問題沒有對公司的生產經營產生影響，便不會對公司首發上市產生障礙。

無形資產投資入股過程中出現的出資瑕疵問題除了在新三板和ipo申報企業中大量存在以外，現在的區域股權交易掛牌中也會遇到類似問題，好在國務院辦公廳頒布的國辦發【2017】11號文件要求逐步建成融資功能完備、服務方式靈活、運行安全規范、投資者合法權益得到充分保護的區域性股權市場，具有較強風險管理能力的區域性股權市場先行先試這也為區域性股權市場規范健康發展創造良好環境，其中對無形資產出資核查，總體上仍然是無形資產出資的占比要求，出資不實等出資瑕疵等方面比較關注，這在股份改制過程中均可以合法合規的解決，但是相關稅務問題處理不當，將面臨較大的繳稅壓力，所以在以科研成果等無形資產投資入股過程中，應該充分考慮涉稅事項的處理，做好規劃，那么，以科研成果等無形資產投資入股涉及哪些稅費？又有如何規避和防范？結合現行稅收政策簡要分析。

四、無形資產投資入股的增值稅和城建稅及附加等

1、營改增后無形資產投資入股的增值稅納稅的爭議

營業稅時代，企業以無形資產、不動產投資入股，參與接受投資方利潤分配共同承擔投資風險的行為，以及股權轉讓行為，均不繳納營業稅。2016年5月1日起，全面推開營改增試點后，企業發生無形資產、不動產投資入股、股權轉讓行為，是否需要繳納增值稅？

目前實務中對于股東以無形資產等的投資入股行為是否應當征收增值稅，意見分歧很大。全面實施“營改增”政策后股東以無形資產投資入股公司的行為是否應當征收增值稅？目前有些省市如四川、內蒙古、河南、深圳等地明確持征稅態度，具體的征稅理由是：根據財稅[2016]36號文件規定，銷售服務、無形資產或者不動產，是指有償提供服務、有償轉讓無形資產或者不動產；有償的概念包括取得貨幣、貨物和其他經濟利益；投資入股一定有所有權轉移，同時取得股權就是取得了經濟利益，任何一個股份制企業的股權價值都是明確的；因此，以不動產、無形資產投資入股需要征收增值稅。

不過，上述地方的答復均為非正式途徑，并未發布正式的規范性文件。而其他省市尚未作出明確表態。

《公司法》第二十七條規定的股東對公司的出資方式可以是：實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產。

2016年5月1日全面實施營改增之前，沒有人會認為用動產、不動產或知識產權等無形資產投資設立企業或向企業投資入股，投資者需要繳納稅收。然而，營改增實施后，投資者以實物動產、知識產權（土地使用權）等無形資產、不動產投資入股企業，投資者是否需要繳納增值稅的觀點出現分歧，財經稅務界的主流觀點認為此時投資者需要繳納增值稅。依法征納稅是稅法的基本原則，從簡單的角度理解，營改增是在用于銷售的貨物、服務領域，將交易環節采用的營業稅征納制度取消，改用增值稅征納制度。

但是，全面營改增實施后，營業稅的法律制度面臨廢止，原來的營業稅應稅項目轉為增值稅項目，這不存在爭議。行政法規《中華人民共和國增值稅暫行條例》定義的增值稅納稅人是：在中華人民共和國境內銷售貨物或者提供加工、修理修配勞務以及進口貨物的單位和個人。

財政部、國家稅務總局《關于全面推開營業稅改征增值稅試點的通知（財稅〔2016〕36號）》把增值稅納稅人的范圍擴大至：在中華人民共和國境內（以下稱境內）銷售服務、無形資產或者不動產（以下稱應稅行為）的單位和個人。新增加的增值稅納稅人定義中核心關鍵字是銷售。銷售是以獲取對價為目的，提供服務、無形資產或不動產給需要的人（客戶）。以無形資產和不動產投資入股企業，投資者的目的是從被投資企業未來的經營成果（利潤）中獲取投資收益的目的，而不是以獲取投資時的投入的資產對價為目的；實際中在一般情況下，投資者將有關資產投入企業時并未獲取到對價。因此，將無形資產、不動產投資入股企業，不是增值稅法規中規定的“銷售”行為，即以非貨幣資產投資入股企業不屬于增值稅法規規定的應稅行為，投資者投資該企業時也不是增值稅納稅人。

非上市公司企業、特別是初創企業的股權價值的不確定性很大，通常而言，承認投資者出資后只會持有接受投資的企業占有一定比例的股權，而無權要求接受投資企業支付該等出資品的對價（或與該對價相當的其他經濟利益）。因此，將無形資產、不動產投資入股企業所獲取的也是不確定的價值；投資者所獲得得被投資企業的股份，是全體投資者協商一致的結果，不屬于投資者提供無形資產、不動產獲取的對價。

能夠在銷項稅額中按年和法定比例抵扣的是按照固定資產核算的不動產，按照注冊資本投入的不動產不應在其列；同理，如果投資入股企業時使用的無形資產不直接用于銷售，投資者的投資行為不屬于應納增值稅的行為，其投資時也不屬于增值稅納稅人。

如果對以非貨幣投資企業者征收增值稅，對以貨幣投資者不征任何稅；投入的時刻、金額、獲得的股權比例均相同的投資者，因稅負不同導致投資的實際成本不同，在（增值稅）稅法面前貨幣投資者與非貨幣投資者的實際不平等，這與憲法規定的在法律面前人人平等的原則不相符，這是不當擴大增值稅征納范圍必然引發的效果。

在現行增值稅法規之下，對以非貨幣資產投資企業的投資者征收增值稅在操作上也不可行。投資者投資時的銷售額、銷項稅額均無依據（包括法律依據和事實依據）可以確定；投入企業的非貨幣資產的進項稅額也無法律依據可以確定；另外，《公司法》規定了公司可對股東簽發《出資證明》用以確認其股東身份和所持股份數量，沒有法律規定股東可以向接受其投資的公司出具增值稅專用發票用以收取“投資品的對價”，所以，這在操作上也行不通。

2、《增值稅暫行條例》和財稅[2016]36號文均沒有明確提及“投資入股”情形，不應作為增值稅的法律適用依據。

按照《財政部國家稅務總局關于全面推開營業稅改征增值稅試點的通知》（財稅[2016]36號）附件一“營業稅改征增值稅試點實施辦法”中的解釋，“銷售無形資產”，是指轉讓無形資產所有權或者使用權的業務活動，但該解釋中并未明確提及“投資入股”情形。另外，鑒于現行《增值稅暫行條例》的課稅對象為有形動產的轉讓，因此也不宜引用《增值稅暫行條例實施細則》第4條第6款的規定作為法律適用依據。

另外，以技術出資入股的行為還涉及可否將其視為“技術轉讓”并享受相關稅收優惠政策的疑問。按照《財政部國家稅務總局關于全面推開營業稅改征增值稅試點的通知》（財稅〔2016〕36號）附件三“營業稅改征增值稅試點過渡政策的規定”中的規定，納稅人提供技術轉讓、技術開發和與之相關的技術咨詢、技術服務，可以免征增值稅。

3、股權轉讓不征收增值稅

從財稅［2016］36號文件附件一《營業稅改征增值稅試點實施辦法》“附：銷售服務、無形資產、不動產注釋”中看，這次營改增試點征收范圍不包括股權轉讓行為，也就是說，股權轉讓行為不屬于營改增試點征收范圍，因此，股權轉讓行為原來不征營業稅，營改增后也不征增值稅。

4、城建稅及附加等

各地根據實際情況在根據當地的規定繳納或免繳增值稅后，再根據各地城建稅規定的稅率計算繳納城建稅，教育費附加以及地方教育費附加。

五、無形資產投資入股的印花稅

以技術成果等無形資產投資入股，屬于轉讓技術成果和投資入股同時發生，首先需根據技術成果轉讓合同繳納印花稅，根據《印花稅暫行條例》的規定，以及國稅地[1989]34號《國家稅務總局關于對技術合同征收印花稅問題的通知》：技術轉讓包括：專利權轉讓、專利申請權轉讓、專利實施許可和非專利技術轉讓。為這些不同類型技術轉讓所書立的憑證，按照印花稅稅目稅率表的規定，分別適用不同的稅目、稅率。其中，專利申請權轉讓，非專利技術轉讓所書立的合同，適用“技術合同”稅目；專利權轉讓、專利實施許可所書立的合同、書據，適用“產權轉移書據”稅目。

其次，對于投資入股，根據印花稅暫行條例的規定，以及國稅發〔1994〕25號《國家稅務總局關于資金賬簿印花稅問題的通知》規定，應根據“記載資金的賬簿”按計入實收資本和資本公積的合計金額計算繳稅。

六、無形資產投資入股的所得稅

1、無形資產出資所取得的股權轉讓前后涉及到的個人所得稅

無形資產出資取得股權時可能產生非貨幣性資產轉讓收入，無形資產出資取得的股權轉讓時可能產生股權轉讓收入，所以，無形資產出資所取得的股權轉讓前后涉及到的個人所得稅可能是兩部分。

從《個人所得稅法》及相關規定來看，個人以無形資產投資入股，在稅法上屬于非貨幣性資產投資行為，視為“轉讓非貨幣性資產”和“投資”同時發生，依據《個人所得稅法》等相關稅法規定，對個人“轉讓非貨幣性資產”的所得，應按照“財產轉讓所得”項目，以轉讓財產的收入額減除財產原值和合理費用后的余額，按照20%的稅率，依法計算繳納個人所得稅。

2015年3月30日，財政部、國稅總局聯合發布《財政部國家稅務總局關于個人非貨幣性資產投資有關個人所得稅政策的通知》（財稅〔2015〕41號），明確規定“個人以非貨幣性資產投資，應按評估后的公允價值確認非貨幣性資產轉讓收入”、“應按照‘財產轉讓所得’項目，依法計算繳納個人所得稅”。

2010年4月1日以前發生的個人非貨幣性資產投資，投資入股時不征收個人所得稅；在股權轉讓時如有所得，繳納個人所得稅。

2010年4月1日至2015年4月1日發生的個人非貨幣性資產投資，尚未進行稅務處理的，投資未超過5年的，可申請在剩余的期限內分期繳納其應納稅款；在股權轉讓時如有所得，繳納個人所得稅。

2015年4月1日后發生的個人非貨幣性資產投資，可申請在5年內分期繳納其應納稅款；在股權轉讓時如有所得，繳納個人所得稅。

個人以非貨幣性資產投資交易過程中取得現金補價的，現金部分應優先用于繳稅；現金不足以繳納的部分，可分期繳納。

個人在分期繳稅期間轉讓其持有的上述全部或部分股權，并取得現金收入的，該現金收入應優先用于繳納尚未繳清的稅款（無形資產投資入股時產生的所得稅）。

根據財稅[2016]101號的規定，個人以技術成果投資入股，可以遞延到轉讓股權時納稅。持有遞延納稅的股權期間，因該股權產生的轉增股本收入，以及以該遞延納稅的股權再進行非貨幣性資產投資的，應在當期繳納稅款。對享受個人所得稅遞延納稅的，需辦理稅務備案，同時扣繳義務人應在每個納稅年度終了后向主管稅務機關報告遞延納稅有關情況。

考慮到個人所得稅的特點和目前個人所得稅征收管理的實際情況，對個人將非貨幣性資產進行評估后投資于企業，其評估增值取得的所得在投資取得企業股權時，暫不征收個人所得稅。在投資收回、轉讓或清算股權時如有所得，再按規定征收個人所得稅，其“股權原值”為資產評估前的價值。確有必要應按照國家稅務總局公告2014年第67號文件規定股權原值的確認方法進行確認。

2、無形資產出資所取得的股權之轉讓前后涉及到的企業所得稅

根據《企業所得稅法實施條例》的規定，符合條件的技術轉讓所得免征、減征企業所得稅，是指一個納稅年度內，居民企業技術轉讓所得不超過500萬元的部分免征企業所得稅；超過500萬元的部分減半征收企業所得稅。

根據《國家稅務總局關于技術轉讓所得減免企業所得稅有關問題的通知》（國稅函〔2009〕212號）、《財政部國家稅務總局關于居民企業技術轉讓有關企業所得稅政策問題的通知》（財稅〔2010〕111號）、《國家稅務總局關于技術轉讓所得減免企業所得稅有關問題的公告》（國家稅務總局公告2013年第62號）、《財政部國家稅務總局關于將國家自主創新示范區有關稅收試點政策推廣到全國范圍實施的通知》（財稅〔2015〕116號）等有明確享受企業所得稅優惠的條件。

根據財稅[2016]101號的規定，企業以技術成果投資入股符合規定條件，可以遞延到轉讓股權時納稅，而應納稅款也不影響可享受按上述規定可享受的稅收優惠。持有遞延納稅的股權期間，因該股權產生的轉增股本收入，以及以該遞延納稅的股權再進行非貨幣性資產投資的，應在當期繳納稅款。對享受遞延納稅的稅收優惠，還需提供資料到稅局辦理備案。